綜觀中國社會發(fā)展的歷史長河,我們不難發(fā)現(xiàn), 在每一個社會轉型階段,在某一些方面會出現(xiàn)斷裂, 在一些外力作用下或內在進化的驅動下,原有的社會結構和社會秩序會被打亂,然后需要重新搭建。社會學家費孝通先生認為“鄉(xiāng)土中國”的社會結構是“差序格局”, 然而一個不爭的事實是中國從 20世紀 70 年代末到現(xiàn)在都是一個轉型社會,已經(jīng)打破“差序格局”,需要建立一種新的、符合社會歷史發(fā)展的社會結構模式,而且實踐也證明這個轉型是必須的,不轉型我們的社會生存空間會越來越小, 社會發(fā)展的慣性是非常巨大的,尤其是人們的心理思維和行為方式,如果通過人為的方式強行改變這個慣性,改變社會發(fā)展的方向,那么這個轉型是痛苦的也是需要付出很大代價的。英國經(jīng)濟學家哈耶克則極力反對人為建構社會模式,主張“自生自發(fā)” 的社會發(fā)展模式, 他認為在不具備社會轉型的條件下轉型是要付出代價的,但是在條件成熟,加以人為的外力推動以及制度設計等,這樣不但會減少代價, 還會加速社會的發(fā)展。
我國進入社會轉型期,各方面的發(fā)展極其不協(xié)調,但總體來看,經(jīng)濟體制改革是比較成功的,政治體制改革方面人們的現(xiàn)代道德素養(yǎng)的塑造方面卻相對比較滯后,“社會的發(fā)展總要從非常規(guī)化向常規(guī)化邁進,這是一個必然的發(fā)展趨勢” 。目前,由于社會利益結構的巨大變化和長期調整,社會原有的道德、信仰、法律等受到了空前的挑戰(zhàn)和沖擊, 但新的道德、信仰、法律還尚未建立或尚未完善, 這就使得很多方面沒有規(guī)則的約束,出現(xiàn)失范現(xiàn)象, 尤其是非誠信行為的大量出現(xiàn),短期來看,社會成本低廉,收益極大,往往會給其他社會成員提供模仿追隨的榜樣,整個社會就要付出慘重的代價,這一點目前在商業(yè)經(jīng)濟領域已經(jīng)顯現(xiàn),所以在道德和法律層面重塑社會誠信,已成為當務之急。
一、有關誠信問題的法律溯源
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,人與人之間的交往變得頻繁而復雜,當存在違背信用而危及社會安全、僅以道德約束不足以防止時,信仰觀念就會從單純的道德約束演化為法律約束性質,也就是說道德層面的誠信規(guī)范就隨之演化為法律層面的誠信規(guī)范,這就是我們司法領域經(jīng)常提到的一項重要原則——誠實信用原則??疾旆ㄊ房芍晌盏赖掠^念最
早可以追溯到羅馬法。當時的羅馬立法者發(fā)現(xiàn)這樣一個問題,無論怎么縝密的立法都不可能涵蓋一切社會關系活動, 特別是在經(jīng)濟領域,于是立法者就開始制定一些柔性的道德性法律規(guī)范,最著名的就是誠信條款,它在當事人惡意規(guī)避法律的情況下賦予了法官一定的道德裁量權。例如,《法國的民法典》第 1134 條規(guī)定:“契約應以善意履行?!?這里的“善意”指的就是“誠實信用”。到 19 世紀中期以后,西方國家個人利益的社會風氣日盛導致了許多的社會問題,于是官方開始倡導重視社會利益優(yōu)先的思潮涌動,資本主義國家開始重視道德規(guī)范對調節(jié)社會關系的作用。1896 年《德國民法典》第 242 條規(guī)定:“債務人應以誠實信用,并按交易慣例,履行其給付?!?這是首次將誠實信用原則適用范圍擴大到債法領域。1907 年的《瑞士民法典》第 2 條規(guī)定:“無論任何人行使權利、履行義務均應依誠實信用為之?!?這進一步把誠實信用原則的范圍擴大到一切公民的商事活動范圍,使之成為民法的一條基本原則。
從我國的法律來看,《民法通則》第 4 條規(guī)定: “民事活動應遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用 的原則” ,這就確立了誠實信用原則在民法基本原則的地位,緊接著后面的《反不正當競爭法》第 2 條、《票據(jù)法》第 10 條、《保險法》第 30 條及《合同法》第 6 條都有涉及誠實信用原則的規(guī)定,這是對中國法律研究成果與先進立法案例的積極響應,具有較大的應用價值。
二、法律層面規(guī)范社會誠信的可能性和必要性
道德和法律的關系問題是一個亙古以來的話題, 在原始社會主要靠道德習慣來維持社會秩序,而在階 級社會則靠道德和法律來共同維持,可以說“道德的 終極指向就是道德決定制,以法制為終極指向的就是 現(xiàn)代法治社會” 。
(一)可能性
(1)信用本質上也是一個法治問題。著名學者孫寬平指出,信用表面上是一個道德問題,但本質是一個法治問題,因為現(xiàn)代信用是市場主體依據(jù)市場經(jīng)濟的基本規(guī)律在交易過程中確立的一種制度安排。市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟,法制不僅體現(xiàn)在法律條文的明確規(guī)定,還體現(xiàn)在人們在交易活動中普遍遵守的行為準則和法治意識,這些準則和意識作為市場交易的行為規(guī)則構成信仰的基本內容。 道德和法律在古代社會和現(xiàn)代社會都是缺一不可的,是一個相同范疇內對等的哲學概念,它們是互為條件產(chǎn)生并存在的。一個國家通過立法把公認的道德提升為法律,由法律來嚴守社會成員行為規(guī)范的底線,以保障社會的良好道德風氣,但是如果只強調法律而不講道德則不能很好地優(yōu)化執(zhí)法的效果。
(2)道德決定制向法治社會轉型。近代文明得以形成的主要原因之一就是道德決定制不斷向法治社 會轉型,綜合運用道德和法律這兩個工具,是歷代統(tǒng) 治者統(tǒng)治經(jīng)驗的總結。從英國的“光榮革命”以后, 西方建立起一種新型的社會,即法制社會,隨后并以 自身優(yōu)勢蔓延到全世界。中國受到的影響是非常大的, 改革開放后,中國由道德決定制逐漸向法制社會轉型。
(3)誠信乃道德和法制的雙重向度。誠信作為一種道德和法制觀念,具有雙重向度,道德誠信和法律誠信具有密切的聯(lián)系,法律誠信脫胎于道德誠信, 但是法律誠信在繼承道德誠信時,它就具有了法律上的特殊宗旨和功能。目前,人們探討的誠信問題主要是道德誠信,但我們也可以發(fā)現(xiàn),人們在討論道德誠信的時候往往已經(jīng)超越了道德誠信傳統(tǒng)上所具有的“誠實守信”,其內涵更加豐富,可以簡單地表述為: 忠實地履行自己的各種道德、法律義務和職責,正當行使自己的權力和權利,自覺尊重和維護他人的權力、 權利和利益等,這是人們在思想觀念上的一種積極變化,可以感受到道德誠信正在向法律誠信邁進。
(4)道德對法律具有功能性補償。觀察中西方歷史,我們知道不管哪一個國家的法律都具有其局限 性,比如說保守的傾向性,不能應變的弊端,法律存 在從管理走向強制,從控制走向壓制的潛在危險等, 為了減少和克服法律的局限性,應當進行適當?shù)难a充 和匡正。實際上法治和德治從來都是相互蘊含和包容 的一個整體,二者在相互調整方向上有很多重疊之處, 因此法德結合,才能既保持外在的張力又相互默契, 既相互獨立又相互聯(lián)系。
(5)法治現(xiàn)代化需要以普遍信任為特質的本土資源。法治現(xiàn)代化是由正式制度和非正式制度兩種要 素相輔相成的,而現(xiàn)代法治需要本土資源,本土資源 對于中國的法治建設至關重要,什么是本土資源呢? 這里所談到的本土資源實際上就是非正式制度,它與 正式制度相對,主要體現(xiàn)在“習俗規(guī)范、價值觀、道 德倫理、社會觀念等”。 中國政法大學蘇力教授強調:“尋求本土資源,注重本國的傳統(tǒng),往往容易被 理解為從歷史中去尋找,從歷史典籍中去尋找,這種 資源固然重要,但更重要的是要從社會生活中的各種 非正式法律制度中去尋找,當代人的社會實踐中已經(jīng) 形成或正在萌芽發(fā)展的各種非正式的制度是重要的本 土資源?!?認真反思一下當今這個社會,社會的發(fā)展、文明的進步、科技成果的取得,無疑是人們之間信任 與合作能力提升與發(fā)展的結果,因此,現(xiàn)代化的良法 之治需要關注并需要以普遍信任為特質的本土資源。 (6)誠信理念在民商法中的具體化實現(xiàn)。我國社會從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉型過程中,傳統(tǒng)的行政管理模式已經(jīng)遠遠不能適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要,出現(xiàn)較為嚴重的社會信用問題,而整治經(jīng)濟秩序,重塑 社會信用不僅僅需要加強誠信觀念,加強道德建設, 同時需要從法制建設入手,建立長期穩(wěn)定的市場監(jiān)管 法律體系。在現(xiàn)代民法中,“誠信”不僅表現(xiàn)為一般 原則,要求民事主體從事民事活動時,不得規(guī)避法律 和合同,賦予民事主體一系列特定的權力與義務。在 此就民法規(guī)范進行粗略統(tǒng)計,《民法通則》《合同法》《擔保法》中涉及誠信原則的共有十三條,如《合同法》第 60 條第 2 款規(guī)定的“隨附義務”,第 42 條規(guī)定的“前契約義務”,第 92 條規(guī)定的“后契約義務”等。王莉君指出:法律不僅可以通過調整性規(guī)范來提供一般的權利義務模式,還可以通過規(guī)定責任措施與救濟措施的保護性規(guī)范來糾正違反調整性規(guī)范的行為,并通過國家行政、司法職能的干預,以維持恢復正常的社會秩序。 我們可以看出誠信理念在民商法中已經(jīng)有了明確的規(guī)定,雖然表述上比較抽象,但在誠信與法律關系具體化方面已經(jīng)有了相當?shù)那罢靶浴?/span>
(二)必要性
從法律制度的角度考慮信用問題,我們可以看出誠信失衡的實質實際上就是法律失范。目前的市場經(jīng)濟秩序混亂,信用缺失,坑蒙拐騙、假冒偽劣等現(xiàn)象十分嚴重,不可避免地加大了市場主體交易的成本, 嚴重制約我國市場經(jīng)濟發(fā)展與市場經(jīng)濟秩序的形成。政府部門和社會各界都給予了極大的關注,2002 年“兩會”后,建立全國性的企業(yè)和個人信用征信系統(tǒng), 這意味著新的誠信體系將被建立起來。
(1)誠信失衡,重建社會誠信體系有助于克服市場經(jīng)濟的內在缺陷。在利益的驅動下,反誠信行為愈演愈烈,已經(jīng)嚴重威脅到社會的正常轉型和健康發(fā)展。以誠信原則為價值目標的誠信體系可以通過市場交易、市場競爭兩個環(huán)節(jié)起到對“市場糾偏” 的作用,在市場交易中對于法律未明確的情形應以一種善意的、顧及交易方的態(tài)度進行活動,公平、正當交易,不得損害其他競爭者的合法權益,不得干擾正常的競爭秩序。
(2)誠信失衡,重建社會誠信體系可以糾正大量的反誠信行為。
我國的市場經(jīng)濟是在計劃經(jīng)濟基礎上轉型的,在此過程中,出現(xiàn)了大量的立法空白,許多方面得不到制度規(guī)限,諸多的社會矛盾和問題暴露出來,如市場交易的不規(guī)范,“合同陷阱”“價格欺詐”等,當務之急是要在較短的時間內制止這些行為,填補空白立法,既要嚴厲打擊,還要重建我們的社會信用體系。
(3)誠信失衡,重建社會誠信體系可以從容應對外界因素的挑戰(zhàn)。當下經(jīng)濟是一個全球化的經(jīng)濟時 代,國內的經(jīng)濟主體與國外經(jīng)濟主體進行激烈競爭, 如果不講誠信,我們將失去國外消費者和客戶的信賴, 導致喪失商機,失去市場,甚至還會危及民族產(chǎn)業(yè), 因此,重建社會誠信體系已經(jīng)刻不容緩。
三、建立我國社會誠信體系的法律路徑
建立誠信體系是一項復雜而緊迫的社會系統(tǒng)工程,需要各方面的參與和支持,法律在該工程中的作用是根本性的、決定性的。
(一)厚植社會誠信體系建設的文化土壤——以德治國
“以德治國”的方針為社會誠信體系建設指明了方向,德治作為治理國家、治理社會的一種手段,是一定社會向人們提出各方面應遵循的行為規(guī)則,并通過各種形式的教育和社會輿論推動,使人們形成一種信念、習慣和傳統(tǒng)來約束自己的行為,從而實現(xiàn)對社會的整體控制。 因此,堅持“以德治國”,要在全社會開展以誠信為內容的道德教育,注重道德教化的引導作用,讓這種以普遍信任為特質的本土資源繼續(xù)為良法運作提供環(huán)境,并作用于社會誠信體系建設。
(二)培育社會誠信體系建設的制度環(huán)境——依法治國
在現(xiàn)代市場競爭中,誠信的基礎和依據(jù)首先是法律,所以實行“依法治國”完善社會主義法律體系便是營造社會誠信體系建設的制度環(huán)境的第一要務,因此,要與時俱進地更新法規(guī)制度體系,不斷完善社會主義法律體系,為社會誠信體系建設奠定法律基礎。因為法規(guī)制度體系的有效性,在于法規(guī)制度體系內在統(tǒng)一性、時效性。 法規(guī)制度的統(tǒng)一性要求制定的法規(guī)制度不能前后矛盾、內容沖突、互不銜接,要做到法規(guī)要求的明確性、確定性、一致性,在制度建設方面制定的具體制度內容具有可行性、務實性、可操作性,另外黨內法規(guī)制度要與國家法律法規(guī)不沖突、不矛盾,體現(xiàn)法規(guī)制度的銜接性、協(xié)調性、一致性。
(三)以政務誠信示范引領全社會誠信建設—— 法治政府
加強法治政府建設,為全面提高政府公信力提供 有力保障,依法行政是政務誠信的生命線,政府能否 依法行政,是老百姓觀察政府可信度的重要標準。政 府各部門作為掌握和行使公共權力的機構,必須在法 律規(guī)定的框架內活動,自覺接受法律約束和社會監(jiān)督, 并以此樹立守規(guī)則“可信任的良好形象” 。
法治政府的思路是建設政務誠信的必由之路,只有當公眾在觀念上確立了法律的至上性和權威性,并以積極的法律行動去維護自身權利限制政府權力時, 法治政府的建設才是長久的可持續(xù)的。在一個法制并不十分完備的國度,如果一個政府具有信仰法制專情于民的好品質,那么即使粗疏的法制也會因為政府由衷的實踐而變得豐滿健全,從而獲得實質意義上的法制。
(四)建立和完善誠信的法律約束和失信懲戒機制
要加強誠信法治建設,為社會誠信體系建設提供直接的法律依據(jù),法律是防范和治理失信行為、維護良好市場秩序的最后一道屏障 , 也是構筑社會主義市場經(jīng)濟信用基礎強有力的保障。 我國在加強法制建設方面已經(jīng)做了大量的工作 , 但從總體上看 , 法律在信用經(jīng)濟的運行方面還可以發(fā)揮更強有力的保障作用。當前特別需要加快建立、完善和修改的法規(guī)應該是《合同法》《公司法》《信貸法》《賠償法》《商業(yè)銀行法》《訴訟法》等。
建構剛性約束,不折不扣地執(zhí)行法規(guī)制度條目, 持之以恒地嚴懲違規(guī)違紀行為。執(zhí)法者要以誠實守信的態(tài)度不折不扣地執(zhí)行法規(guī)制度的具體規(guī)定,這是保證法規(guī)制度落地生根、有效運行的關鍵環(huán)節(jié),同時還要采取切實措施暢通人民群眾反映法律制度執(zhí)行情況的反饋渠道,健全人民群眾對法律執(zhí)行情況的反饋機制,全民參與到社會誠信體系建設之中。
(本文作者系中國政法大學政治與公共管理學院 2016 級紀檢監(jiān)察學專業(yè)博士研究生,現(xiàn)就職于中共玉溪市委 黨校)
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